Reserva de dominio: la cláusula que sí exige registro

El proveedor impagado descubre siempre la misma escena. El cliente ha entrado en concurso, la mercancía sigue en su almacén, y el proveedor es una línea en una lista de acreedores que cobrará céntimos.

Salvo que el contrato dijera que la mercancía sigue siendo suya hasta el pago íntegro.

Esa frase cambia de bando. En vez de hacer cola con los acreedores ordinarios, usted señala un bien propio y pide su restitución. El detalle español, y es el que más se pasa por alto, es que aquí no basta con pactarlo: para que la cláusula valga frente a terceros hay que inscribirla.

El mecanismo es idéntico en los ordenamientos que lo regulan, y conviene verlo primero donde está escrito con más precisión.

El artículo 2367 del Código Civil francés establece que la propiedad de un bien puede retenerse en garantía mediante una cláusula de reserva de dominio que suspende el efecto traslativo del contrato hasta el pago íntegro de la obligación que constituye su contrapartida, y añade que la propiedad así reservada es accesoria del crédito cuyo pago garantiza.

El parágrafo 449 apartado 1 del BGB alemán lo formula como transmisión sometida a condición suspensiva de pago íntegro del precio.

Y el artículo 521 del Código Civil brasileño permite al vendedor de cosa mueble reservarse la propiedad hasta que el precio esté íntegramente pagado, mientras el artículo 524 aclara que la propiedad se transmite con el pago total pero el riesgo corre a cargo del comprador desde la entrega.

Esa separación explica la lógica comercial. El comprador se lleva la mercancía, la usa y asume el riesgo. El vendedor conserva la propiedad como garantía sin haber prestado dinero.

Aquí está la particularidad española, y es determinante.

El artículo 15.1 de la Ley 28/1998 dispone que para que sean oponibles frente a terceros las reservas de dominio o las prohibiciones de disponer insertas en los contratos sujetos a esa ley, será necesaria su inscripción en el Registro de Bienes Muebles.

El ámbito importa. El artículo 1 de la misma ley regula los contratos de venta a plazos de bienes muebles corporales no consumibles e identificables, y precisa que se consideran identificables aquellos en los que consten la marca y el número de serie o fabricación de forma indeleble.

Sin inscripción la cláusula no desaparece: sigue vinculando a comprador y vendedor. Lo que pierde es lo que realmente importaba, la oponibilidad frente al tercero que compró la máquina o frente a la administración concursal.

Brasil impone la misma doble exigencia. El artículo 522 de su Código Civil obliga a estipular la cláusula por escrito y a registrarla en el domicilio del comprador para que valga contra terceros.

Francia se conforma con el escrito: el artículo 2368 de su Código Civil establece que la reserva de dominio se conviene por escrito, sin registro alguno. Alemania ni siquiera exige forma, aunque en la práctica todo depende de poder demostrar que la cláusula formaba parte del contrato antes de la entrega.

Cuando el comprador deja de pagar, la cláusula no se activa sola.

Alemania impone un orden estricto. El parágrafo 449 apartado 2 del BGB permite al vendedor exigir la devolución de la cosa solo si ha desistido del contrato, de modo que hay que elegir entre la mercancía y el precio.

Francia regula las cuentas. El artículo 2371 del Código Civil permite pedir la restitución a falta de pago íntegro al vencimiento, imputa el valor del bien recuperado al saldo del crédito garantizado y obliga al acreedor a devolver la diferencia cuando ese valor excede la deuda pendiente.

Brasil ofrece la elección de forma expresa. El artículo 526 de su Código Civil permite al vendedor, una vez constituido el comprador en mora, reclamar las cuotas vencidas y por vencer o recuperar la posesión del bien. El artículo 527 le autoriza a retener las cuotas cobradas hasta cubrir la depreciación y los gastos, devolviendo el excedente.

Antes de todo esto hay un paso previo que se olvida: constituir al deudor en mora. Nuestra guía sobre el burofax y la constitución en mora explica cómo se hace y qué hay que poder probar.

La debilidad de la cláusula simple es evidente: el comprador revende y la propiedad se marcha con la mercancía.

El derecho francés responde con el traslado de la garantía. El artículo 2372 del Código Civil hace que, en caso de enajenación o pérdida, la propiedad se traslade al crédito del deudor frente al subadquirente o a la indemnización del seguro subrogada al bien. El artículo 2369 permite ejercerla sobre bienes fungibles de la misma naturaleza y calidad hasta el importe pendiente, y el artículo 2370 la mantiene cuando el bien se ha incorporado a otro y ambos pueden separarse sin daño.

Alemania consigue lo mismo por vía contractual con la reserva prolongada, en la que el comprador cede por anticipado los créditos derivados de la reventa.

Y hay un límite pensado para los grupos. El parágrafo 449 apartado 3 del BGB declara nulo el pacto en la medida en que la transmisión de la propiedad se haga depender de que el comprador satisfaga créditos de un tercero, en particular de una empresa vinculada al vendedor.

Si lo que hay que revisar es el contrato entero y no solo la cláusula, empiece por cómo redactar un contrato.