Un modelo de pacto de socios que sustituye las reglas que nadie eligió

¿Qué es un pacto de socios? Es el contrato en el que los copropietarios de un negocio dejan por escrito quién aporta qué, cómo se reparten ganancias y pérdidas, quién decide y qué pasa cuando alguien quiere salir. Este modelo de pacto de socios recorre cada cláusula y hace lo que los formularios al uso no hacen: junto a cada cláusula muestra qué dice la ley si usted la omite. Según quién busque, el mismo documento se llama pacto de socios modelo, pacto parasocial o, en México, acuerdo de socios; aquí es el contrato que une a los socios entre sí.

Esa tercera columna importa más de lo que parece. En España, dos o más personas que ponen en común dinero, bienes o industria con ánimo de partir entre sí las ganancias ya han celebrado un contrato de sociedad (art. 1665 del Código Civil), y la sociedad civil puede constituirse en cualquier forma, salvo que se aporten inmuebles o derechos reales, en cuyo caso hace falta escritura pública (art. 1667). En México, el contrato de sociedad civil debe constar por escrito (Código Civil Federal, art. 2690) y la asociación en participación también, aunque sin registro (Ley General de Sociedades Mercantiles, art. 254). La elección real, entonces, no es entre tener un pacto y no tenerlo. Es entre sus reglas y las de la ley.

Las reglas de la ley no están escritas para nadie en particular. Reparten las ganancias según lo aportado, dejan que cualquier socio obre solo en nombre de todos y exigen unanimidad para admitir a uno nuevo. Si ese es su trato, bien. La mayoría de los tratos no lo es.

Cuando haya leído las cláusulas, puede empezar desde las plantillas de contrato de Chaindoc, que incluyen una categoría de sociedad, o desde cualquier archivo de Word de su confianza. Las cláusulas de abajo son lo que conviene revisar en ambos casos.

En España, cuando el contrato calla se aplican las reglas del Código Civil sobre la sociedad (arts. 1665 y siguientes), y los socios pueden cambiar casi todas por pacto. Estas son las que funcionan por defecto:

• Si los pactos se mantienen secretos entre los socios y cada uno contrata con terceros en su propio nombre, la sociedad no tiene personalidad jurídica y se rige por las normas de la comunidad de bienes (art. 1669).
• Ganancias y pérdidas se reparten como se pactó. Si solo se pactó la parte en las ganancias, la de las pérdidas es igual. A falta de todo pacto, son proporcionales a lo aportado, y el socio de industria recibe lo mismo que el que menos aportó (art. 1689). Es nulo el pacto que excluye a un socio de toda ganancia o de toda pérdida (art. 1691).
• Si no se estipuló cómo administrar, todos los socios se consideran apoderados y lo que cualquiera hace por sí solo obliga a la sociedad, aunque cada uno puede oponerse antes de que la operación surta efecto (art. 1695).
• Un socio nuevo solo entra con el consentimiento unánime (art. 1696).
• Los socios no responden solidariamente de las deudas de la sociedad (art. 1698), y los acreedores sociales cobran antes que los particulares de cada socio sobre los bienes sociales (art. 1699).
• La sociedad se extingue al vencer el plazo, por la muerte o el concurso de un socio o por la voluntad de cualquiera de ellos (art. 1700). Sin plazo, un socio puede renunciar, pero de buena fe y en tiempo oportuno (art. 1705). Continúa entre los supervivientes solo si así se pactó (art. 1704).

En México, el Código Civil Federal dice otras cosas: sin pacto en contrario, nadie está obligado a hacer nuevas aportaciones (art. 2703), lo que exceda a los administradores se decide por mayoría de votos computada por cantidades (art. 2713) y el contrato solo se modifica con el consentimiento unánime de los socios (art. 2698).

Léalas seguidas y verá que ninguna es absurda. Un reparto proporcional es una suposición razonable cuando el legislador no sabe nada de usted. El problema llega cuando uno pone 80.000 euros y el otro sus tardes, y los dos creen que el reparto lo reflejará.

Un pacto por escrito puede sustituir casi todo esto. Esa es la tarea del documento.

La tabla de abajo es el modelo de pacto de socios entero en trece cláusulas, en el orden que siguen casi todos los contratos. La columna central dice lo que su versión debe recoger. La derecha, lo que ocurre si el pacto calla, según el Código Civil español para la sociedad civil y, donde cambia, según el mexicano. Una advertencia sincera: si el negocio es una SL, los estatutos y la Ley de Sociedades de Capital completan estas reglas y conviene leerlos también. Cuatro de las cláusulas provocan casi todos los conflictos, y por eso tienen textos de ejemplo en la sección siguiente.

Todo modelo de pacto de socios recoge estas cuatro cláusulas, y la mayoría despacha cada una con una línea. Una línea es donde nacen los conflictos. Tome cada ejemplo de abajo como punto de partida en lenguaje llano, no como texto definitivo; los corchetes marcan lo que usted rellena, y «Porcentaje de Participación» es el término definido para la parte de cada socio.

Aportaciones y aportaciones adicionales

El valor de las aportaciones que no son dinero es lo que casi todos se saltan. Ponga una cifra a la furgoneta, la cartera de clientes y el código, o el reparto que acuerden después no tendrá dónde apoyarse. Y como el Código Civil solo obliga a aportar lo prometido (art. 1681), una aportación adicional solo existe si la escriben.

Hablando claro, esa última frase es la que más les cuesta aceptar a los socios. Escríbala de todos modos.

Reparto de ganancias y retiros

Mantenga separadas la retribución garantizada y el reparto. Si los mezcla, dos años después nadie sabrá decir si el 60/40 se pactó antes o después del pago mensual a B. El 60/40 es válido, pero un pacto que dejara a un socio sin ninguna ganancia o libre de toda pérdida sería nulo (art. 1691 CC).

Decisiones y bloqueo

Dos decisiones hacen el trabajo pesado: votos que siguen a la participación y no a las cabezas, y una lista corta de decisiones que necesitan a todos. Manténgala corta. Cada punto de la lista es un veto. Y como sin pacto cada socio puede actuar solo (art. 1695), esta cláusula también pone límite a lo que cada uno firma por su cuenta.

Salida y compra de la participación en un pacto de socios

La ley ayuda solo en parte. Si no hay plazo pactado, cualquier socio puede renunciar, pero de buena fe y en tiempo oportuno (art. 1705 CC), y si la sociedad tiene plazo, nadie puede reclamar la disolución sin justo motivo (art. 1707). Cómo se valora la participación y cuándo se paga no lo dice. «Incumplimiento grave» también merece su definición. El derecho general sobre qué cuenta como incumplimiento es un buen punto de partida, pero su versión debe nombrar los fallos concretos que le preocupan, como no atender un desembolso o competir con el negocio.

Un pacto de socios al 50/50 necesita una cláusula que otros pactos tratan como opcional: una forma de romper un empate. Con dos socios iguales no hay mayoría en nada. Y como el Código Civil no prevé votaciones por mayorías para administrar (cada socio actúa y los demás solo pueden oponerse, art. 1695), el bloqueo aparece en cualquier sociedad de dos socios, sea cual sea el reparto.

Fije el desempate mientras estén de acuerdo en todo. Negociarlo en plena disputa es como elegir al árbitro en el descanso: quien va perdiendo no firma.

Un contrato de sociedad civil encaja en el caso más simple: dos o más socios que ponen en común dinero, bienes o industria para repartir ganancias, sin inscripción obligatoria. Las otras formas cambian el papeleo, y una de ellas cambia el documento por completo.

La comunidad de bienes, lo que muchos buscan como contrato comunidad de bienes, es lo que queda cuando varias personas son dueñas pro indiviso de una cosa o un derecho, sin más trámite (art. 392 del Código Civil): beneficios y cargas siguen las cuotas, que se presumen iguales mientras no se pruebe lo contrario (art. 393). Las cuentas en participación (Código de Comercio, arts. 239 y siguientes) permiten que un comerciante se interese en las operaciones de otro sin solemnidad alguna, y quien contrata con terceros es solo el gestor (art. 242). La figura mexicana equivalente es la asociación en participación, que no tiene personalidad jurídica y debe constar por escrito, sin registro (LGSM, arts. 253 y 254).

Una SL o una SA no se rige por un simple contrato entre socios: nace con escritura y estatutos, y el pacto de socios va aparte.

Un pacto de socios no se presenta ante Hacienda, pero las declaraciones salen de él. En España, las personas jurídicas son contribuyentes del Impuesto sobre Sociedades, salvo las sociedades civiles que no tienen objeto mercantil (art. 7.1 de la Ley 27/2014); el resto de las formas, como la comunidad de bienes o las cuentas en participación, tributan por otras reglas que su asesor fiscal conoce. En México, el régimen depende de la figura y de la legislación del impuesto sobre la renta: es un tema para su contador y para el SAT, no para esta guía.

Por eso las cláusulas de reparto y de retiros deben ser precisas. Quien prepara las declaraciones asigna los resultados según lo que diga su pacto. Si dice 60/40 para las ganancias y nada sobre el pago mensual a B, su asesor tendrá que adivinar qué va primero, y ustedes también adivinarán cuando lleguen las liquidaciones.

Nombre al socio que lleva los libros y prepara las declaraciones, y dé al otro el derecho de ver ambos. En la práctica, el socio de la hoja de cálculo acaba llevando todas las conversaciones de dinero. Mejor que esté acordado a que se dé por supuesto.

Disolución y salida de un socio no son el mismo hecho. Cuando un socio se va y el negocio sigue, los demás le compran su parte según la cláusula de salida. Cuando termina la propia sociedad, se disuelve y se liquida: en España, la partición entre los socios se rige por las reglas de las herencias (art. 1708 CC) y los acreedores de la sociedad cobran antes que los acreedores particulares de cada socio sobre los bienes sociales (art. 1699). En una sociedad civil mexicana, la liquidación empieza de inmediato y se practica en seis meses salvo pacto, y lo que quede tras cubrir los compromisos y devolver los aportes se reparte como utilidades (CCF, arts. 2726 y 2728).

La cláusula de disolución de su pacto de socios nombra los hechos que ponen fin a la sociedad. Llegado el momento, los socios suelen firmar un pacto de disolución aparte para fijar los detalles:

• la fecha de efectos y quién puede seguir actuando por la sociedad durante la liquidación
• quién se queda el nombre, el teléfono, la web y la cartera de clientes
• cómo se terminan o ceden los contratos en curso y quién avisa a clientes y proveedores
• la liquidación final: la cuenta de cada socio, su última parte de ganancias y lo que deba devolver
• quién presenta las últimas declaraciones fiscales
• una renuncia recíproca de reclamaciones, con las excepciones escritas

No se salte la renuncia. Sin ella, un socio puede volver meses después por una factura que nadie recordaba.

Hay tres caminos, y el adecuado depende de lo que está en juego más que de cuántos socios sean.

Un modelo simple de pacto de socios, ya sea un archivo de Word (el «pacto de socios modelo word» que tanta gente busca) o un PDF, sirve para dos o tres socios con aportaciones en dinero, sin inmuebles y con un reparto que todos ya aceptan. El trabajo de pensar lo hace usted, y para eso está esta guía.

Los cuestionarios en línea están en medio. Construyen un documento a partir de sus respuestas, que puede editar y firmar electrónicamente. Son rápidos. Pero solo hacen las preguntas para las que fueron diseñados.

Pague a un abogado o a un notario cuando un socio aporte un inmueble o una propiedad intelectual de la que depende el negocio, cuando entren inversores, cuando los socios vivan en países distintos, cuando las normas de una profesión limiten quién puede ser dueño de la firma o cuando el reparto sea de verdad discutido. Unas horas de revisión cuestan menos que un pleito por una compra de participación. Para las reglas que todo contrato debe cumplir, de la oferta a la firma, vea las reglas generales para redactar un contrato.

Esta guía no es asesoramiento jurídico, y Chaindoc no es un despacho de abogados. Use el modelo de pacto de socios de arriba para dejar las decisiones por escrito y pida a un abogado que revise el borrador cuando lo que está en juego lo justifique.